《清华法学》2024年第1期要目
《民法典合同编通则解释》专题
专题絮语
崔建远
清华大学文科资深教授
清华大学谭兆讲席教授
《中华人民共和国民法典》“合同编通则”较《中华人民共和国合同法》“总则”明显地丰富了，也复杂了，确有必要对其解释。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》又比《中华人民共和国民法典》“合同编通则”更细致和具体。由此可见制定《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》十分必要。这一方面使《中华人民共和国民法典》“合同编通则”的规定更加明确化，可操作性更强；但另一方面也在一定程度上可能滋生理解的难度，甚至又生歧义，显现出再予解释的必要。
如此重要的工作时隔《中华人民共和国民法典》通过三年有余才以出台司法解释的形式暂告完成，似乎姗姗来迟。个中缘由，法官和学者们所持理念和储备的知识体系不尽相同，对某些规则及学说各抒己见，为其中之一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》作出自己的选择，这在法律规则细化和司法解释方面似乎“尘埃落定”，但在司法解释的再解释层面却会开启新一轮的高潮。赞同者、批评者、完善者，即将纷纷登场。
可不是吗！《清华法学》约请数位学者解释《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》，发表真知灼见。这既表现为《清华法学》再次为中国法治建设添砖加瓦，也提供了学者释评《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》的平台。由此导出的对同一规则见仁见智，其正面的效应为机理越辩越明，“负面”的结果是增加了人们识别的负担，可能助力类案不同判。这组论文试图繁荣中国法学，启迪人们再思考，刺激学者完善己见，前进在社会主义法治大道上。
本专题所约刘保玉、谢鸿飞、许德风、易军和朱虎五位教授都是长期耕耘于民法沃土的行家里手，解释法律及司法解释的技术娴熟，大作老辣，所持见解具有启发性。本专题所收大作值得一读。
作者：易军（中国政法大学教授）
内容摘要：《民法典合同编通则解释》第16条在法技术上具有“规制重心因应《民法典》第153条第1款的逻辑构造”“明确彰显《民法典》第153条的概括条款性质”“凸显对《民法典》第153条第1款前后段应作整体把握”等意义。透过“立法目的”“强制性规定旨在”“规范目的”等表述，《民法典合同编通则解释》第16条将“规范目的”确立为判断合同是否因违反强制性规定而无效的核心考量因素。该条第1款、第2款列举了不得认定合同无效的诸项具体情形，实系以公法责任、违反强制性规定的社会后果、强制性规定保护的是合同当事人还是非合同当事人的权益、强制性规定规制的是一方当事人还是双方当事人、合同的履行行为等作为判断合同有效性的标准。这些具体情形，具有类似于例示规定的性格，并使《民法典》第153条第1款这一概括条款具体化。该条第1款规定的兜底条款——“法律、司法解释规定的其他情形”，典型地涵盖法律有关交易作成时间、地点、方式等的规定，以及法律有关市场准入资格的规定等。该条对《民法典》第153条第1款之法律行为违法无效规则之稳妥适用固深具意义，但法院在为此项作业时仍应审慎从事，以免戕害私人自治，并实现公法管制目的与私人自治之间的精妙平衡。
关键词：强制性规定；无效；规范目的
作者：许德风（北京大学法学院教授）
内容摘要：债务人对外履行义务、承担责任的财产总和为责任财产。作为自发的社会准则，“欠债还钱”具有很强的正当性，要求债务人应以其全部财产供债权人实现其债权，且不得恶意削减其财产以逃避债务。债权人撤销权、代位权是防范责任财产异常变动的基础性制度。其中债权人撤销权的法律效果在于否定责任财产层面的权利变动，而代位权实际上就是将债权的行使权或收取权临时性地授予或让与给债权人，以便充实债务人的责任财产。债务人责任财产的相关原理及建立在该原理上的债权人撤销权制度，亦是公司法上各类债权人保护制度的基石。
关键词：债权人撤销权；代位权；公司债权人保护；责任财产；欺诈性转让
作者：朱虎（中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员、中国人民大学法学院教授）
内容摘要：债权人撤销权和破产撤销权需要在构成和行使方面，实现协调、区分、统合、衔接等多种关联。就诈害行为而言，两者需要在行为类型、不合理交易的认定方面尽量协调一致，且应通过不同方式考量债务人和相对人之间的内部关系。偏颇行为则是专属于破产撤销权的对象，其中包括个别清偿和为自身本来没有财产担保的既存债务提供财产担保。但是，为他人债务提供担保属于诈害行为，即使在破产撤销权中也应适度考量相对人的善恶意。即使债务人的行为已获得执行名义或已通过强制执行，撤销权也不应被排除。相对人应当成为撤销权诉讼的被告，无偿或者恶意的转得人也同样应作为被告。同时，债权人撤销权和破产撤销权在行使上也要相互衔接。
关键词：债权人撤销权；破产撤销权；诈害行为；偏颇行为；撤销权诉讼
作者：崔建远（清华大学文科资深教授、清华大学谭兆讲席教授）
内容摘要：违约损害赔偿大多表现为履行利益的损害赔偿，但也允许守约方选择信赖利益的损害赔偿。于后者的形式时仅仅赔偿守约方为缔约、履约而付出的成本，个别场合可有机会获得履行利益的损害赔偿；于前者的形式时赔偿范围受当事人的约定、法律的直接规定或者因果关系、合理预见规则、与有过失规则、减轻损失规则的限制。在合同解除时的履行利益的损害赔偿，时常采取替代交易的救济方式，于此场合的履行利益的损害赔偿为市场价格与合同价格之差，并且大多要扣除成本，个别情况下才允许获赔成本、消除瑕疵所需费用，在积极的债权侵害的场合还有守约方固有利益的损害赔偿。在合同不解除的情况下，应为迟延赔偿，替代交易与之不匹配，金钱赔偿可能较为适当。在债务人恶意违约、守约方难以举证证明其履行利益的损失时，可以采取获利赔偿的方式，即将债务人因其违约而获得的利益作为向守约方赔偿的数额。
关键词：违约损害赔偿；交易成本；抽象的计算方法；替代交易；获利赔偿
作者：谢鸿飞（中国社会科学院法学研究所、私法研究中心研究员，中国社会科学院大学法学院教授）
内容摘要：《民法典合同编通则解释》第62条在特定情形将违约收益作为赔偿数额的确定因素之一，值得肯定。违约收益归入并非违约赔偿的计算方式，而构成一种独立的请求权，在现代私法中，将其纳入归入权更为恰当。其正当性证成涉及多种价值冲突：如禁止行为人从不法或不当行为中获益与禁止重复赔偿；禁止机会主义违约与许可提升社会整体福利的违约。若我国法未来承认违约收益归入权，应设置严格的构成要件，如违约系故意、债权人无法请求实际履行等。其适用范围应严格限制，首先应排除不当得利、违约损害等既有规则可以涵摄的情形，其次其适用类型限于违反信义义务或委托合同的行为、特定情形的“一物二卖”、特定的不作为义务以及无法通过减价请求权弥补损失时的履行不能等。基于不法行为产生的归入权在现代私法中呈扩张趋势，其法律效果虽可一体化，但其产生原因无法一体化。
关键词：违约获益；归入权；履行利益；损害赔偿；信义义务
作者：刘保玉（中国政法大学法律硕士学院教授）梁远高（深圳大学法学院助理教授）
内容摘要：期前以物抵债协议，是指债务人或第三人与债权人在债务清偿期届满前达成的当债务人未能按期清偿债务或发生约定情形时，以债务人或第三人的金钱外财产抵偿债务的协议。第三人与债权人达成的期前以物抵债协议与担保的构造相契合，宜将其认定为非典型担保合同；以物抵债协议中的第三人无须也不应限定为“对履行债务具有合法利益的第三人”。期前以物抵债协议与债权转让、第三人清偿、债务加入、让与担保、共同担保、流担保条款及担保物权实现方式等具有勾连关系，应注意规则适用上的共性与差异。债务人与债权人达成的期前以物抵债协议仅为替代履行的约定，属于无名合同，其在履行前不具有担保的功用。对于期前以物抵债协议的效力，应考察抵债协议中的财产权利是否移转至债权人名下而分别确定。第三人与债权人达成的此种协议在履行前仅有合同效力，因其具有担保功能，故同样应适用公司对外担保决议机制限制和保证人资格限制的规定，并可享有保证人的部分抗辩权，但不应适用保证期间及保证方式推定规则；除另有约定外，第三人与债务人之间应属于不真正连带责任关系。期前以物抵债协议已经履行而将抵债财产转移至债权人名下的，发生让与担保的法律效果，债权人不能直接享有其所有权而仅具有担保物权的优先受偿效力，同样应适用担保物权的排序规则和实现程序。
关键词：期前以物抵债协议；非典型担保合同；区分原则；流担保条款；让与担保
作者：王利明（中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员，教授）
内容摘要：近现代大陆法系国家民法吸收借鉴了日耳曼法的经验，普遍认可赃物可适用善意取得制度，但大多排除了盗赃物可适用善意取得，我国司法实践经历了从排除适用到例外适用，再到承认赃物可以适用善意取得的过程。从保护交易安全和维护交易秩序出发，有必要承认赃物原则上可以适用善意取得，但有必要严格把握善意取得的构成要件，对赃物的善意取得要进行类型化处理，对盗赃物应类推适用《民法典》第312条遗失物不适用善意取得的规定，但对于其他赃物应适用善意取得。法律上有必要规定明确排除善意取得适用的情形，从而兼顾对原所有权人的保护和交易安全的维护。
关键词：赃物；善意取得；刑事追赃；盗赃物
作者：李本灿（山东大学法学院教授）
内容摘要：通过归纳总结域外相关立法、学理不难发现，刑事合规无非是旨在推动企业自我管理的刑事法制度工具。从这一概念出发再来审视我国的刑法分则体系可以发现，刑事合规已经通过不同方式呈现在单位犯罪以及业务关联性渎职犯罪之中。以现行制度为观察对象，可以归纳得出，当前的刑事合规分则体系呈现如下特征：以前置法合规义务的存在为前提；以法定危害结果出现为原则，危险创设为例外；以具体领域内的个别化立法为原则，缺乏一般性罪名；新罪名的设立以国家监管资源有限且利益关涉重大为前提。沿着这一思路，可以大致预见刑事合规分则立法的未来方向：第一，不宜设定一般意义的、具有普遍约束力的强制性合规条款；第二，在个别领域内，可以通过“完善迷途知返条款”“在关涉法益重大，问题频发的领域，确立相关企业的刑事合规义务”“强化间接规范的合规激励效力”等方式，一方面充分发挥现有制度的合规激励功能，另一方面完善相关的刑事合规分则体系。
关键词：刑事合规；分则体系；单位犯罪；业务监督过失
作者：黄小飞（四川大学法学院助理研究员）
内容摘要：采取概念史的研究方法，在历史语境、制度变迁、学说迭代的综合考察中对行政犯概念的来龙去脉进行梳理，得以发现行政犯的概念变迁与二元公法制裁制度的发展具有紧密关系，行政犯的概念内涵中潜含着“行政的要保护性”与“刑罚的严厉性”的价值矛盾，历来的行政刑法学说也旨在调和该矛盾。缘于德国、日本对该价值矛盾的不同处理，德国法上的行政犯概念经历了犯罪到非犯罪的意义蜕变，而行政犯概念传入日本后则一直被视为一种犯罪类型，进而导致在混同继受德日学说的我国出现了行政犯概念被刑法学者和行政法学者各自表述的现象。行政犯的价值矛盾对我国当下行政犯诸问题的解决具有启发意义。对于我国现行统一化刑法中的行政犯解释立场，要坚持以忌惮“刑罚的严厉性”为本质的“刑法独立性说”，不应支持正视“行政的要保护性”的“行政法从属性说”。不过，要想真正缓和“行政的要保护性”与“刑罚的严厉性”的价值冲突，仍要在立法上考虑采取附属型立法模式。
关键词：行政犯；公法制裁；行政的要保护性；刑罚的严厉性；价值矛盾
作者：姜秉曦（南京大学法学院助理研究员）
内容摘要：在我国，法不溯及既往不仅是法律适用原则，而且具有宪法意涵。在宪法视角下，法不溯及既往构成法治国家原则的子原则，旨在限制立法权在时间效力维度的形成自由，以保护公民对现行法的主观信赖。它以信赖保护为要义，以信赖基础、信赖表现以及信赖是否值得保护为构成要件。其宪法界限在于：若公民对于旧法的信赖不再值得保护，则新法将被允许溯及既往。此种例外溯及，又可根据溯及效果区分为有利溯及与不利溯及两种情形。有利溯及，亦可看作是法不溯及既往的内部界限，因其具有维护公民权益的作用而具有内在正当性；不利溯及，则构成它的外部界限，须根据立法者对公民信赖的干预程度接受不同强度的合宪性审查。此外，立法实践中还须防范不利溯及向有利溯及逃逸的风险。
关键词：法不溯及既往；法治国家；安定性；信赖保护
11内心事实型欺骗行为的可罚性限缩及其实践应用作者：罗鸿燊（中国人民大学刑事法律科学研究中心博士研究生）
内容摘要：婚恋类诈骗说明，内心事实型欺骗的可罚性并非不证自明。事实是欺骗行为的对象，而内心事实在本体构造上具备三个属性：它的内容具有未来性，并指涉自由意志支配的行为，兼具形式上的现在性。第一、三个特征令其无法满足事实主义视角里的可证实性要求，而第二个属性则难以符合规范主义路径中的可信赖性标准，原则上内心事实不应是欺骗的对象。但是，一旦内心事实在社会交往中被法律规范义务化，被害人个体自由转化为受诈骗罪规范目的保护的交往自由，那么内心事实成为真相权利的内容，则例外地可被欺骗。此时刑法应坚持从属性，结合民商法规范对义务进行识别与判定：婚恋诈骗中行为人对婚姻行为的内心态度无法被义务化，其不是在进行规范意义上的欺骗；不法原因给付中给付方也不享有期待履约的民事权利，不应在财产损失而应在欺骗行为上阻却构成要件；在“航延险”等保险诈骗中，虚构、隐瞒乘机之内心意愿不属于虚构保险标的。规范世界不应迁就而应该形塑事实世界。
关键词：欺骗行为；真相权利；内心事实；婚恋诈骗；不法原因给付